知產合規 | 電商被告如何在專利案件中做好合法來源抗辯

眾禾團隊

為什么：

? 流離是《三國殺》桌游中大喬的技能，可以通過棄置一張牌將打向自己的殺轉移給另外一名玩家。在專利訴訟中，合法來源抗辯一旦成立，則被告銷售者免于賠償責任，原告將向生產者主張賠償責任。

? 首先需要明確的是，合法來源抗辯可用于各類知產訴訟中，本文僅以專利案件為例。另外，非電商企業也可能遇到知產訴訟及合法來源抗辯，但鑒于電商企業在案件中所占基數，以及其特點，故本文聚焦于電商企業在專利案件中作為被告的情形。

? 近兩年我國明顯迎來了產業革新的節點，從中國制造到中國創造的路已經邁出了堅實的一步，從大環境上看，國家戰略重視知識產權（判賠微增）。

? 同時，受到疫情影響，不少行業原本的高速增長明顯放緩（需求下降），但越來越多的從業者涌入使得利潤下探（卷起來了）。

? 這些因素加在一起導致的結果就是，知產案件井噴，尤其是外觀設計專利案件。專利案件不再是獨屬于大公司的“圣杯戰爭”，大量的細分領域產品開始“絕地求生”，尤其是需求量大仿制難度低的快消品類，如耳機、手機支架、電子煙等。

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是什么：

? 現行《專利法》第七十七條規定，為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。（貼法條為了湊字數您寫答辯狀時候復制的方便）

? 同時《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋(二)》第二十五條規定

? 為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，且舉證證明該產品合法來源的，對于權利人請求停止上述使用、許諾銷售、銷售行為的主張，人民法院應予支持，但被訴侵權產品的使用者舉證證明其已支付該產品的合理對價的除外。

? 本條第一款所稱不知道，是指實際不知道且不應當知道。

? 本條第一款所稱合法來源，是指通過合法的銷售渠道、通常的買賣合同等正常商業方式取得產品。對于合法來源，使用者、許諾銷售者或者銷售者應當提供符合交易習慣的相關證據。

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? 1、是銷售，不是生產。生產指的不僅是一針一線自己縫的包或者連塑料外殼都是自己注塑成型的耳機。比如雖然找人代工但是包裝上寫著自己是生產商且打了自己商標的（某米生態）；采購了各種配件回來自己組裝的（注意看涉案專利主題是產品還是配件），一般都認為是生產。

? 2、不知道。稍微寬泛一些，只要不是有交易關系、關聯關系、確鑿證據（給人家專利產品點過贊、打過分、開過會）。

? 3、合法來源。合法銷售渠道、符合交易習慣、合理對價（字面意思，正常理性人能判斷出來，500塊在天橋底下跟一戴墨鏡的大哥買iphone13明顯就不對勁）。

? 4、不承擔賠償責任。合法來源是侵權但免賠，所以要承擔原告維權合理支出，即律師費、取證費。

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怎么辦;

? 如前所述，如果只是從生產商處進貨的小商小販，只要舉證證明自己具有合法來源，可以免于賠償。

? 但電商的屬性特殊，即門檻低、平臺松，大量的店鋪經營者是個人或者個體工商戶（如淘寶c店、拼多多、抖音、微店的商家），或者小規模的公司做店群，從蠻荒時代殺過來的，都是微信、電話、或者直接華強北拿貨，基本不考慮合同、發票、送貨單等交易單據。

? 這也就導致一旦進入訴訟沒有證據全靠說，但訴訟中證據為王，不可能真的像成步堂或者古美萌一樣只靠嘴干掉對方說服法官。

? 對于上述情況，在此提出如下生產經營建議，每天進步一點點，合規經營一百年。

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合規建議

? 1、尋找靠譜進貨渠道。避免找各種小攤、個人拿貨，尋找到有穩定供貨能力的生產廠才是持續經營的保證，即使遇到侵權糾紛，也可以通過合法來源抗辯免除個人賠償責任。

? 2、完善交易流程。簽訂合同、訂貨單、收貨單等交易文書，交易文書中需體現進貨產品照片、數量、價格、雙方主體、時間等信息。支付憑證，發票、轉賬水單、需體現收款方，且與交易方一致。如果是網購的，下單賬號身份、下單店鋪，以及上述的信息。

? 3、權利瑕疵擔保條款。合同中約定權利瑕疵擔保條款，即使合法來源不成立，也可以通過“溯上訴訟”彌補損失。

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升華

或許有人會說，合規經營太麻煩，大不了被抓到了就賠唄，反正判的沒有賺得多。

我只能說，時代變了，電商也內卷嚴重，沒有創新，只靠著追爆款賺錢的時代已經過去了，辛辛苦苦賺幾年，一訴回到解放前的未來不遠了。

或許又有人說（人：我沒說），高律你是知產律師，對你來說侵權者不是越多越好嗎？

我想說，專利制度是為創新之火澆灌利益之油，知產律師希望的是看見一個創新驅動、有序競爭的現代商業社會，歷史車輪滾滾向前，愿能為祖國偉大復興盡一點微末之力。

而且，合規業務也賺錢的啊。